受訪人(rén) / Edwin Vermulst （比利時VVGB律師(shī)事(shì)務所 創始合夥人(rén)） 

采訪人(rén) / 吳昊 （世界海關組織 官員(yuán)）

何種類型企業易“中招”

Q:近年(nián)來(lái)，歐盟對中國(guó)企業出口商品實施的貿易防禦措施（特别是反傾銷、反補貼措施）明顯增多。哪些類型的企業更易于受到貿易防禦措施（特别是受到反傾銷、反補貼措施）的影(yǐng)響?A:

事(shì)實上，過去(qù)10年(nián)來(lái)，中國(guó)一直是歐盟貿易防禦措施的主要目标。歐盟對種類繁多的中國(guó)産品實施了貿易防禦措施，其中最主要的包括鋼鐵産品、其他(tā)金屬産品、化工(gōng)産品、機(jī)械産品等。進一步講，對歐出口規模較大(dà)的任何中國(guó)企業，即便出口數量合理(lǐ)，都(dōu)有可(kě)能成爲歐盟貿易防禦措施的目标。這是由于：（1）歐盟所面臨的因來(lái)自(zì)中國(guó)的所謂的不公平競争而要求其保護本土(tǔ)産業的壓力日(rì)益增加，則會選擇以中國(guó)企業作(zuò)爲貿易防禦措施的目标；（2）現有的貿易防禦規則得(de)到升級，這些規則具有較強的自(zì)由裁量屬性，且部分(fēn)是爲指向中國(guó)的。

最有可(kě)能面臨貿易防禦措施的企業是那些歐盟認爲在中國(guó)産能過剩而歐盟自(zì)身(shēn)也較強的相(xiàng)應産業。因此，鋼鐵産品、鋁産品、陶瓷、水泥、平闆玻璃、風(fēng)能、造船(chuán)等行業，都(dōu)面臨着貿易防禦調查的更大(dà)威脅。值得(de)注意的是，迄今爲止，歐盟對來(lái)自(zì)中國(guó)的高附加值/具有複雜技術(shù)的産品所啓動的調查相(xiàng)對有限。但(dàn)最近還(hái)是有一些這方面的案例，包括針對電動自(zì)行車、太陽能電池闆、無線廣域網調制解調器（該案并未采取措施就(jiù)終止了）、貨物掃描系統、壓縮機(jī)等。因此，技術(shù)先進的産品也可(kě)能成爲貿易防禦案件(jiàn)的标的，尤其是歐盟已注意到，中國(guó)在機(jī)器人(rén)等領域産能過剩。

此外，從(cóng)實務角度，還(hái)可(kě)以考慮這些可(kě)能産生(shēng)貿易防禦措施的風(fēng)險指标：（1）歐盟相(xiàng)關本土(tǔ)産業表現不佳；（2）歐盟相(xiàng)關本土(tǔ)産業在歐盟市場占有率高并且希望擴張在歐盟的地位，而這些産業在中國(guó)沒有利益或僅有很少的利益；（3）隻有一兩家歐盟生(shēng)産商生(shēng)産某種産品，其中一家曆來(lái)是歐洲市場的領導者，但(dàn)最近似乎受到了中國(guó)進口産品的挑戰。

上述回答提供了一些示例，但(dàn)不應視爲全面或詳盡的清單。

Q:2018年(nián)9月，歐盟終止了自(zì)2013年(nián)起對中國(guó)太陽能電池闆實施的反傾銷和反補貼措施。我們能從(cóng)這個案例中總結出什麽經驗教訓?A:

歐盟的決定明顯受到兩個因素的驅動。首先，歐盟的動機(jī)是希望與中國(guó)保持積極的關系。其次，歐盟受到國(guó)内進口商、上下遊産業（包括太陽能安裝企業）的嚴重影(yǐng)響和壓力。

我們可(kě)以得(de)到的經驗教訓是，一方面，中國(guó)企業要全面配合調查，并對不公平的措施提出反對，這一點很重要；另一方面，中國(guó)企業要确保其歐盟客戶，即進口商、分(fēn)銷商和終端用戶（除基礎消費品外）對調查及所采取的任何措施提出強烈反對。另外，很重要的一點是，既要從(cóng)中國(guó)企業的這一端，也要結合歐盟用戶／進口商的利益，組織起來(lái)對調查提出反對，協調好中歐兩方面的關系，避免各自(zì)打各自(zì)算盤的情況。中國(guó)政府的支持也很重要，面對不合理(lǐ)的貿易防禦措施，政府可(kě)以出面向WTO提起争端解決。

Q:最近，歐盟對某些鋼材産品實施了保障措施。對于中國(guó)而言，哪些産品涉及其中？保障措施下的配額制度是如(rú)何運作(zuò)的?A:

基于232條款，美國(guó)對鋼材産品征收25%的關稅。爲了避免鋼材産品因貿易轉移效應而流入歐盟，歐盟于2018年(nián)3月26日(rì)啓動了對28種鋼材産品的保障措施調查。2018年(nián)7月，歐盟以關稅配額的形式對23類産品實施臨時保障措施，對超過關稅配額的進口産品加征25%的關稅。

最終措施也是采取了關稅配額的形式，歐盟在2019年(nián)2月1日(rì)對26個産品類别中超出了配額的進口部分(fēn)加征25%的附加關稅。這些措施将持續到2021年(nián)6月30日(rì)。受該措施規制的産品的完整清單及關稅配額詳情分(fēn)别載于《歐盟委員(yuán)會對某些鋼材産品進口實施最終保障措施的第 2019/159号條例》附件(jiàn)一和附件(jiàn)四的表一和表二中。

就(jiù)中國(guó)而言，措施所覆蓋的産品種類是第3, 4, 6, 8, 10, 12, 15, 18, 19, 21, 22, 24, 25, 26, 27和28類。對中國(guó)來(lái)說(shuō)，根據歐洲議(yì)會和歐盟理(lǐ)事(shì)會《關于進口共同規則的2015/478号條例》第18條中關于發展中國(guó)家的例外，特定産品種類（即第1, 2, 5, 7, 9, 13, 14, 16, 17和20類）被排除在保障措施的範圍之外，根據該條款，對于WTO的發展中國(guó)家成員(yuán)，在其占對歐盟進口總量的份額不超過3%之前，這些成員(yuán)是被排除在措施适用範圍之外的。歐盟委員(yuán)會打算定期，至少在每年(nián)年(nián)底，對采取保障措施的情況進行評估，以此來(lái)審查是否有國(guó)家超過上述門(mén)檻，以及是否最終應納入在特定産品類别的保障措施範圍之中。因此，當前對某些産品種類排除在保障措施适用範圍之外，對中國(guó)來(lái)說(shuō)并非是一種優待，而且如(rú)果中國(guó)的進口超過了3%的門(mén)檻，也是會發生(shēng)變化的。

關于關稅配額的工(gōng)作(zuò)，下列信息是有用的：

（1）就(jiù)中國(guó)而言，對于适用保障措施的每一類産品，在2015—2017年(nián)期間，對占歐盟進口總量5%以上的國(guó)家都(dōu)有特定的國(guó)别配額。各關稅配額的剩餘部分(fēn)或者剩餘配額将按照(zhào)實施保障措施期間平均分(fēn)攤到每季度的關稅配額，以先到先得(de)的方式分(fēn)配。

（2）每個季度配額的使用在各季度末之後的歐盟委員(yuán)會的第二十個工(gōng)作(zuò)日(rì)停止。在每個季度末，關稅配額的未使用餘額将自(zì)動轉入下一個季度。在适用最終關稅配的各年(nián)度最後一個季度末未使用的餘額，不會轉入下一年(nián)度。

（3）某一特定國(guó)家的相(xiàng)關配額用盡，從(cóng)該國(guó)家的進口可(kě)以用相(xiàng)同産品類别的關稅配額的剩餘部分(fēn)/剩餘配額。但(dàn)是，這項規定隻在适用最終關稅配額的各年(nián)度最後一個季度中才可(kě)适用。

（4）關于關稅配額下和非使用關稅配額的進口動态的數據，由歐盟委員(yuán)會公開發布并每天更新。有關關稅配額使用情況的資料，可(kě)在以下網址查詢：

http://ec.europa.eu/taxation_customs/dds2/taric/quota_consultation.jsp。

歐盟相(xiàng)關規則有何特點

Q:通常歐盟在反傾銷調查中如(rú)何确定傾銷幅度以及出口價格與正常價值?A:

在針對中國(guó)的反傾銷調查中，中國(guó)企業的出口價格是以其對歐盟的實際出口價格爲基礎來(lái)确定的（并根據WTO規則進行必要的調整）。

對于正常價值的确定，規則更爲複雜。由于歐盟認爲中國(guó)不符合作(zuò)爲市場經濟體(tǐ)的五個宏觀經濟層面的标準，因此歐盟在采取反傾銷措施時将中國(guó)以非市場經濟國(guó)家來(lái)對待。因此，在2017年(nián)12月19日(rì)之前，根據歐洲議(yì)會和歐盟理(lǐ)事(shì)會《關于對自(zì)非歐盟國(guó)家傾銷進口采取防禦措施的2016/1036号條例》第2條第7（a）款，對于中國(guó)出口商的确定正常價值時适用“類似國(guó)方法”的規制。該條款規定，如(rú)果是從(cóng)該條腳注中所列的非市場經濟體(tǐ)（包括中國(guó)）的進口，正常價值必須以作(zuò)爲市場經濟體(tǐ)的第三國(guó)的價格或推定價格爲基礎計(jì)算，或以從(cóng)此類第三國(guó)出口至其他(tā)國(guó)家（包括歐盟）的價格爲基礎計(jì)算；若不可(kě)能使用前述價格，則以其他(tā)任何合理(lǐ)價格爲基礎，包括經過合理(lǐ)調整後的類似産品實付或應付價格，如(rú)有必要，可(kě)包括合理(lǐ)的利潤。該條例第2條第7（b）款規定了市場經濟待遇的例外，并規定在與從(cóng)中國(guó)、越南(nán)、哈薩克斯坦的進口，以及任何在啓動調查之日(rì)就(jiù)是WTO成員(yuán)的非市場經濟國(guó)家的有關反傾銷調查中，根據相(xiàng)關被調查的出口生(shēng)産商所提出的經适當證實的請(qǐng)求，如(rú)果顯示這些生(shēng)産商是以符合市場經濟條件(jiàn)的方式生(shēng)産、銷售有關同類産品并且滿足市場經濟待遇标準的，則正常價值必須根據标準的方法（即“市場經濟”）來(lái)确定。如(rú)果不能确定出口生(shēng)産商具有市場經濟待遇的條件(jiàn)，則将對其适用第二條第（7）項第（a）點的非市場經濟規則。

也就(jiù)是說(shuō)，在2017年(nián)12月19日(rì)，歐盟修改了反傾銷的基本法規，取消了對WTO成員(yuán)使用“類似國(guó)方法”，代之以其他(tā)方法。此次修改是由于《中國(guó)加入世貿組織議(yì)定書(shū)》第15（a）（ii）段于2016年(nián)12月11日(rì)到期的結果，該段許可(kě)其他(tā)世貿組織成員(yuán)在該日(rì)之前在涉及中國(guó)的反傾銷程序中使用“類似國(guó)方法”計(jì)算正常價值。

雖然歐盟對各國(guó)采取中立态度，但(dàn)其新的方法仍是針對中國(guó)的出口生(shēng)産商，這可(kě)在其發布的“《中國(guó)國(guó)家報告》”中得(de)到确認，2017年(nián)12月19日(rì)以後，在對中國(guó)發起的所有反傾銷初審調查和複審調查中，均采用新的方法确定正常價值，今後這種情況很可(kě)能會繼續下去(qù)。

Q:歐盟的反傾銷和反補貼規則是否有其他(tā)的最新變化？A:

經過了近5年(nián)的磋商，歐盟于2018年(nián)6月7日(rì)修訂了反傾銷和反補貼法律的某些方面。這些變化大(dà)多是保護主義的，并且對出口商不利。所帶來(lái)的變化可(kě)概括如(rú)下：

（1）取消了“較低關稅規則”：“較低關稅規則”不适用于反補貼稅案件(jiàn)。在反傾銷程序中對于原材料的價格結構性扭曲的情況，如(rú)果原材料單獨占到被調查産品生(shēng)産成本的17%的，則“較低關稅規則”也不适用。原材料價格結構性扭曲包括經合組織清單上所列的種類（例如(rú)雙重定價方案，出口稅，配額和禁令，出口的财政稅，許可(kě)證要求，最低出口價格，增值稅的退稅、減稅或撤銷，合格的出口商名單和國(guó)内市場義務）。歐盟保留在必要時在适當時候擴大(dà)該清單的可(kě)能性。

（2）新的損害幅度計(jì)算規則：首先，爲了在反傾銷和反補貼調查中計(jì)算損害幅度，将用至少6%的目标利潤來(lái)确定無損害價格。在同樣的情況下，盈利水平需要包括投資的全部成本、研發和創新也可(kě)考慮在内。其次，用于計(jì)算損害幅度的歐盟生(shēng)産商的生(shēng)産成本現在包括符合社會環境标準、多邊環境協定與國(guó)際勞動組織相(xiàng)關公約的合規成本、在标準的5年(nián)措施期間将産生(shēng)的未來(lái)成本。

（3）社會和環境标準包括：不遵守社會和環境标準可(kě)作(zuò)爲拒絕價格承諾的基礎，而遵守社會和環境标準的較高成本可(kě)作(zuò)爲中期審查的基礎。

（4）對價格承諾采用了更嚴格的規則。

（5）擴大(dà)了（措施适用的）地域範圍：如(rú)果被調查産品在專屬經濟區和大(dà)陸架範圍内大(dà)量消費，反傾銷和反補貼措施也将适用于這些區域。

（6）強化了依職權調查的規則，以及“報複的威脅”應被視爲允許歐盟委員(yuán)會自(zì)行啓動調查的一種特殊情況。

（7）調查期限縮短(duǎn)：将在展開調查後7個月内（最多8個月内）采取臨時措施，調查期限已（由15個月）減至14個月。

積極的一點改變是，引入了一個“披露前階段”。從(cóng)向公共披露臨時措施之日(rì)起3周内，不征收臨時關稅，但(dàn)在此期間将對進口進行登記，以便可(kě)能追溯适用臨時措施。在披露前階段未進行登記和無大(dà)量存貨的話(huà)，可(kě)以調整損害幅度。此外，如(rú)果歐盟委員(yuán)會決定某項措施不應予以延續，則在進行期滿審查期間所征收的反傾銷稅和反補貼稅将予以償還(hái)。

中國(guó)企業如(rú)何減少風(fēng)險、降低損失

Q:中國(guó)企業在進入國(guó)外市場時，如(rú)何事(shì)先避免貿易防禦措施，特别是反傾銷和反補貼措施?A:

從(cóng)企業的角度來(lái)看(kàn)，出口到國(guó)外市場，尤其是出口到歐盟市場時，出口生(shēng)産商對價格和供應鏈規劃的考慮是非常重要的。傾銷幅度的計(jì)算是一項複雜的工(gōng)作(zuò)，而且确定正常價值的最新規則已經出台。因此，對于對歐盟有大(dà)量出口的中國(guó)企業來(lái)說(shuō)，聘請(qǐng)律師(shī)事(shì)先對其數據和信息進行評估是非常重要的。這是因爲：

（1）傾銷幅度計(jì)算的時間段是發起調查程序前一年(nián)的期間；（2）一旦遭遇調查，被調查的出口商要在很短(duǎn)的30天時間内就(jiù)要以非常精确的格式來(lái)回複反傾銷調查問(wèn)卷中的詳細數據要求。如(rú)果同時展開反傾銷和反補貼稅調查，問(wèn)題就(jiù)更複雜，因爲隻有30天的時間來(lái)答複反傾銷和反補貼稅兩方面的問(wèn)卷。

在補貼方面，歐盟委員(yuán)會的調查也是非常徹底和全面的。根據自(zì)2010年(nián)起針對中國(guó)進行反補貼調查以來(lái)，我們可(kě)以掌握到歐盟關于确定利潤的方法和基準的實際做法的信息。建議(yì)的做法是預先評估企業的補貼情況。

綜上所述，如(rú)果企業意識到即将到來(lái)的調查風(fēng)險，提前做好準備是必要的。此外，即使企業沒有感受到臨近的風(fēng)險，重要的是要聽取法律意見(jiàn)，了解歐盟的規則和數據要求，以便對這些複雜的領域有一個概覽和理(lǐ)解。

此外，對中國(guó)企業也非常重要的是，應盡可(kě)能收集和保存有關歐盟本土(tǔ)産業定價和定價實踐的信息，以及歐盟本土(tǔ)産業的具體(tǐ)情況，以便針對歐盟國(guó)内生(shēng)産者提出可(kě)信的抗辯。

而且，中國(guó)企業需要與歐盟客戶/進口商保持良好的信息渠道，以提前獲得(de)任何即将進行的調查、歐盟市場趨勢的信息，包括就(jiù)有關産品而言的任何傳言或歐盟生(shēng)産者對中國(guó)競争對手的不滿。

Q:如(rú)果歐盟最終認定某中國(guó)産品是傾銷産品，爲了将損失減到最低，中國(guó)企業可(kě)以立即采取哪些措施？企業可(kě)以利用哪些法律途徑?A:

反傾銷稅與關稅類似，是由歐盟進口商支付（除非中國(guó)公司通過關聯公司在歐盟進口和銷售）。如(rú)果采取了反傾銷措施，就(jiù)必須繳納反傾銷稅。對企業來(lái)說(shuō)，一貫的謹慎做法是通過制定合同條款來(lái)确保反傾銷稅的負擔不落在出口的中國(guó)企業身(shēn)上，而是落在采購(gòu)的進口商／客戶一方。

雖然沒有迅速地補救措施來(lái)避免财務影(yǐng)響或後續的業務損失，但(dàn)根據中國(guó)公司的産品和合作(zuò)水平以及出口相(xiàng)關的特定環境，在實施最終措施的1年(nián)後可(kě)以嘗試通過中期審查降低關稅稅率。此類行動的提前準備是非常重要的。

如(rú)前所述，關鍵是要避免完全或部分(fēn)承擔所征收的關稅，以及通過轉運或其他(tā)手段規避關稅。

Q:如(rú)果某企業打算向歐盟出口屬于實施了反傾銷措施的産品，但(dàn)該企業在導緻采取反傾銷措施的原調查期間并沒有出口，有何選擇?A:

如(rú)果一家企業在原調查期間沒有将産品出口到歐盟，則可(kě)以請(qǐng)求進行新來(lái)者（新進入市場的企業）審查，從(cóng)而對某特定公司适用特定的關稅稅率。要求進行這種審查需要滿足幾個門(mén)檻性要求，這也取決于案件(jiàn)情況。

此外，根據企業銷售的産品，也可(kě)以選擇進行中期審查，從(cóng)而将特定的産品類型排除在措施範圍之外。此外，該企業還(hái)可(kě)以與進口商聯系，看(kàn)看(kàn)是否可(kě)以申請(qǐng)最終用途下的減免待遇。

重要的一點是，爲了在第一階段和第二階段中啓動審查并獲得(de)好的結果，根據對數據的預先分(fēn)析，在歐盟當局之前以合适的方式準備提出适當的請(qǐng)求。

Q:中國(guó)政府在應對貿易防禦措施（例如(rú)歐盟的此類措施）方面能發揮什麽樣的作(zuò)用?A:

在傳統上中國(guó)政府在反傾銷案中的作(zuò)用有限，關鍵要記住，反傾銷工(gōng)具涉及的以及所處理(lǐ)的是具體(tǐ)出口商/外國(guó)生(shēng)産者的定價行爲。因此，中國(guó)政府的作(zuò)用限于在收到歐盟委員(yuán)會的信息後進行外交溝通，并在特殊情況下爲談判解決做出努力。配合并提供相(xiàng)關信息、接受歐盟委員(yuán)會官員(yuán)的核查、對包括歐盟法院在内的機(jī)構所實施的各項措施提出争議(yì)等，這些工(gōng)作(zuò)應該由中國(guó)企業承擔。

對于反補貼案件(jiàn)，情況則不同，中國(guó)政府的參與是很重要的。VVGB律師(shī)事(shì)務所代理(lǐ)中國(guó)政府參加了諸多反補貼案件(jiàn)中（包括對太陽能電池闆、太陽能玻璃、熱(rè)軋扁平鋼鐵産品、有機(jī)塗層鋼和玻璃纖維制品的反補貼）的應對工(gōng)作(zuò)。在一個反補貼案件(jiàn)中，中國(guó)政府會在正式啓動案件(jiàn)之前與歐盟委員(yuán)會磋商，針對歐方不合理(lǐ)的主張提出詳細的意見(jiàn)來(lái)維護中方立場。由于反補貼措施是以具體(tǐ)公司爲基礎所實施的，所以中國(guó)政府的介入可(kě)以爲相(xiàng)關中國(guó)公司的努力發揮補充作(zuò)用。

受訪人(rén)簡介：

Edwin Vermulst先生(shēng)自(zì)1985年(nián)開始從(cóng)事(shì)國(guó)際貿易法和歐盟法的研究和實務工(gōng)作(zuò)，是比利時VVGB Advocaten律師(shī)事(shì)務所（位于PLACE DESBARRICADES 13，1000 BRUSSELS, BELGIUM）的創始合夥人(rén)之一。他(tā)是WTO争端解決機(jī)制下美國(guó)訴墨西哥—對源自(zì)美國(guó)的高果糖玉米糖漿的反傾銷調查案的專家組成員(yuán)。他(tā)還(hái)是《世界貿易雜志》的主編，并在伯爾尼世界貿易研究所和巴塞羅那國(guó)際經濟法律與政策項目中擔任教職，也是歐洲國(guó)際政治經濟中心(ECIPE)的咨詢委員(yuán)會成員(yuán)。Vermulst先生(shēng)被錢伯斯、法律名人(rén)錄、法律500強和拉什福德報告等選爲頂級國(guó)際貿易實務從(cóng)業者。法律名人(rén)錄已将他(tā)列爲全球頂級貿易律師(shī)達4年(nián)之久。

（注：原文爲英文訪談，由上海海關學院朱秋沅教授翻譯，經世界海關組織官員(yuán)吳昊審校(xiào)。）

文章(zhāng)來(lái)源

《中國(guó)海關》雜志2019年(nián)第4期